上證報(bào)中國(guó)證券網(wǎng)訊 日前，最高人民檢察院（以下簡(jiǎn)稱“最高檢”）發(fā)布第四十四批指導(dǎo)性案例。本次指導(dǎo)性案例以金融犯罪為主題，其中一起涉及利用私募基金非法集資詐騙的案例，對(duì)于公眾正確識(shí)別私募基金和非法集資具有指導(dǎo)意義。近年來(lái)關(guān)于私募非法集資詐騙的案例時(shí)有發(fā)生，大量投資者因此遭受重大經(jīng)濟(jì)損失，監(jiān)管機(jī)構(gòu)也在加大投資者教育的力度，幫助投資者區(qū)分合法私募與“偽私募”。

變相集資敲響“警鐘”

根據(jù)本次最高檢的案情披露，2012年7月至2018年間，被告人張業(yè)強(qiáng)、白中杰相繼成立國(guó)盈投資基金管理（北京）有限公司、中興聯(lián)合投資有限公司、國(guó)盈資產(chǎn)管理有限公司等國(guó)盈系公司，并且在中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)先后取得了私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人、私募證券投資基金管理人資格。

期間，張業(yè)強(qiáng)等人將其公司的經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目作為發(fā)行私募基金的投資標(biāo)的，通過(guò)公開(kāi)虛假宣傳，允許不適格投資者以“拼單”、“代持”等方式購(gòu)買私募基金，并承諾給予年化收益率7.5%至14%不等的回報(bào)。張業(yè)強(qiáng)等人通過(guò)上述方式先后發(fā)行133只私募基金，非法公開(kāi)募集資金76.81億余元。長(zhǎng)期以來(lái)，張業(yè)強(qiáng)等人主要通過(guò)募新還舊支付承諾的本息，并將巨額募集資金用于個(gè)人揮霍，少部分資金用于項(xiàng)目投資，且項(xiàng)目公司持續(xù)虧損、沒(méi)有實(shí)際盈利能力，最終造成巨額資金無(wú)法返還。

2021年8月11日，南京市中級(jí)人民法院以犯集資詐騙罪判處被告人張業(yè)強(qiáng)無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)；判處被告人白中杰有期徒刑15年，沒(méi)收財(cái)產(chǎn)1500萬(wàn)元；判處被告人鹿梅（財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人）有期徒刑12年，沒(méi)收財(cái)產(chǎn)1000萬(wàn)元。

針對(duì)本案例，最高檢指出，打著發(fā)行銷售私募基金的幌子進(jìn)行公開(kāi)宣傳，向社會(huì)公眾吸收資金，并承諾還本付息的，屬于變相非法集資。

無(wú)獨(dú)有偶，2022年11月，上海市第一中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱“上海一中院”）也公布一起集資詐騙案。案情顯示，被告人孫祺通過(guò)其控制的上海華領(lǐng)資產(chǎn)管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“華領(lǐng)資產(chǎn)”），假借私募基金的形式，以虛假的票據(jù)收益權(quán)項(xiàng)目為投資標(biāo)的，非法募集資金76億余元，用于兌付投資人本息、公司運(yùn)營(yíng)、個(gè)人揮霍等，僅少量資金用于投資、借貸等活動(dòng)，造成700余名被害人實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失20億余元。最終，上海一中院對(duì)華領(lǐng)資產(chǎn)以集資詐騙罪判處罰金2億元，對(duì)孫祺以集資詐騙罪判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。

此外，2021年11月，上海第二中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱“上海二中院”）通報(bào)顯示，2014年9月起，被告人朱一棟、趙卓權(quán)等人利用上海阜興實(shí)業(yè)集團(tuán)（以下簡(jiǎn)稱“阜興集團(tuán)”）有限公司開(kāi)展融資業(yè)務(wù)，通過(guò)虛構(gòu)投資標(biāo)的、夸大投資項(xiàng)目?jī)r(jià)值、向社會(huì)公開(kāi)宣傳等方式，并以高收益、承諾到期還本付息等為誘餌，設(shè)計(jì)銷售債權(quán)類、私募基金類等理財(cái)產(chǎn)品，向社會(huì)公眾非法集資，并發(fā)新還舊，不斷擴(kuò)大資金規(guī)模，以維持資金鏈。至2018年6月，阜興集團(tuán)非法集資共計(jì)565億余元，案發(fā)時(shí)未兌付本金共計(jì)218億余元，被告人也因此受到了相應(yīng)的刑事處罰。

非法詐騙“套路”解析

對(duì)上述幾起案例進(jìn)行梳理可以發(fā)現(xiàn)，涉及的私募基金均采用公開(kāi)宣傳的方式，并對(duì)投資者承諾保本高收益，在資金運(yùn)作上也都是發(fā)新還舊的模式。

針對(duì)社會(huì)公眾如何區(qū)分合法私募和非法集資這一問(wèn)題，最高檢第四檢察廳負(fù)責(zé)人表示，判斷一只私募基金是否是“偽私募”不能僅看其是否備案，有投資人認(rèn)為只要備案了就沒(méi)有違法性，這也是投資人容易受誤導(dǎo)的地方。區(qū)分兩者的關(guān)鍵要點(diǎn)是，私募基金不得變相自融、不得向社會(huì)公開(kāi)宣傳、不得承諾資金不受損失或者最低收益、不得向合格投資人之外的單位和個(gè)人募集資金，單只私募基金投資者累計(jì)人數(shù)不得超過(guò)規(guī)定人數(shù)，如《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》明確規(guī)定基金份額持有人累計(jì)不得超過(guò)200人。

北京市京師律師事務(wù)所張佩律師分析稱，私募基金和非法集資的區(qū)別在于，私募基金是面向“特定的投資者”募集資金，并且《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的相關(guān)條例對(duì)私募基金的業(yè)務(wù)對(duì)象、流程作出了嚴(yán)格規(guī)定。而非法集資具備非法性、公開(kāi)性、社會(huì)性、利誘性4個(gè)主要特征。因而兩者存在明顯的界限，即使“取得私募基金管理人登記”，如果其業(yè)務(wù)同時(shí)滿足非法集資的4個(gè)主要特征，則不僅涉嫌違規(guī)，還涉嫌非法集資犯罪。

最高檢第四檢察廳負(fù)責(zé)人還補(bǔ)充道，從辦案情況看，有的投資人對(duì)私募基金的性質(zhì)、風(fēng)險(xiǎn)及其與公募基金的區(qū)別等還存在模糊認(rèn)識(shí)。通過(guò)案例，希望廣大投資者對(duì)私募基金領(lǐng)域違法犯罪風(fēng)險(xiǎn)予以高度關(guān)注，同時(shí)提高識(shí)別防范能力。私募基金從業(yè)人員則應(yīng)當(dāng)守法誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)，依法依規(guī)發(fā)行銷售私募基金，不得突破“私募”底線，共同維護(hù)多層次資本市場(chǎng)健康發(fā)展。（聶林浩）